中青在線杭州3月23日電(中國青年報·中青在線記者 董碧水)所謂“搶生”，指的是孩子生育在政策調整之前。如果按照調整后的政策，孩子是合法出生;但按調整前的生育政策，這個孩子則被界定為“超生”。

　　現在法律改了，社會撫養費是不是還得征收?

　　浙江省高級人民法院今天再審兩起“搶生”二孩案。有法律人士稱，案件的再審對此類案件審理具有風向標意義。

　　兩夫婦因“搶生”二孩被罰

　　兩起案件的當事人分別是章榮真、李善霞夫妻和陳楊國、徐姍姍夫婦，都是浙江臺州人。

　　2012年7月，章榮真、李善霞夫婦生下第二個孩子，但一直未收到社會撫養費征收決定書。2014年1月17日，《浙江省人口與計劃生育條例》修訂，其中將符合二胎生育條件的第十九條第一款第一項修改為：“雙方或一方為獨生子女，已生育一個子女的。”

　　按照浙江新的政策，章榮真、李善霞夫妻符合生育二孩的條件。但玉環縣人口和計劃生育局認為章、李夫婦的第二個孩子出生在全國“單獨”二孩政策出臺前，認定為計劃外生育。2014年7月11日，玉環縣人口計生局發出《征收社會撫養費決定書》(玉計生征字(2014)第1-042號)，決定對章榮真、李善霞夫婦征收社會撫養費約13萬元。

　　陳楊國、徐姍姍的第二個孩子出生于2014年1月13日，此時國家“單獨”二孩政策已經出臺，而4天之后的1月17日，浙江省“單獨”二孩政策也隨即出臺。

　　臺州市路橋區人口和計劃生育局同樣認為陳楊國、徐姍姍夫婦的生育行為發生在浙江省“單獨”二孩法律修訂前，應被視為計劃外生育。2014年9月8日，臺州市路橋區人口計生育局對陳楊國、徐珊珊夫婦作出了《征收社會撫養費決定書》(路計生征字(2014)第311號)，征收夫婦倆社會撫養費79020元。

　　對此，兩對夫婦均表示不服，并將當地計生部門告上法院，歷經一審、二審，均敗訴。法院認為，兩案中的生育行為在浙江省“單獨”二孩政策出臺前，應被視為計劃外生育，因此計生部門做出的征收社會撫養費決定合法。

　　對于兩審敗訴，兩對“搶生”夫妻仍不服。隨后，他們向浙江高院提出申訴。浙江高院分別于2015年8月10日、9月17日對這兩起案件申訴做出裁定。裁定認為，當事人的申請符合行政訴訟法的相關規定，將由浙江高院進行再審。再審期間終止原判決的執行。

　　“棘手”案件暴露了社會撫養費征收問題

　　章榮真、李善霞2012年7月生下第二個孩子時，按照當時的計生政策是違法的。“單獨二孩”政策實施后，《浙江省人口與計劃生育條例》在2014年1月作了相應修訂，但如許多地方一樣，《條例》并未涉及社會撫養費如何銜接。

　　相關法律人士認為，“棘手”的案件實際上暴露社會撫養費征收的問題。

　　兩起案件的代理人都是浙江碧劍律師事務所律師吳有水。在今天的庭審中，吳有水說，章榮真、李善霞夫婦的生育行為發生在2014年1月17日之前，即新法實施之前;玉環縣人口與計劃生育局向兩人下達社會撫養費征收決定書是2014年7月10日，即新法實施之后，因此原來據以認定的章榮真、李善霞夫婦的生育行為違法的法律依據，因為被修改而已經不存在了。

　　相比之下，陳楊國、徐姍姍夫婦認為對他們的處罰“更沒有道理”，他們的第二個孩子出生于2014年1月13日，而此時，國家“單獨”二孩政策已經出臺。

　　吳有水認為，行政行為必須以現行有效的法律、法規為依據，被廢止的法律、法規行政機關不得再援引適用，兩地計生部門的征收行為屬于適用法律錯誤。

　　而一、二審法院均判決兩對夫婦敗訴，理由是他們生育二孩時“單獨二孩”尚未入法，允許“單獨二孩”的新法沒有溯及力以及征收社會扶養費是行政行為，不是行政處罰和行政許可，因此應該對他們適用舊法進行處理。

　　吳有水認為，作為“民告官”的行政訴訟，法院應該審理的是行政機關的行政行為是否合法，其具體的行政行為發生時是否有有效的法律、法規的規定，而不是審查兩對夫婦生育行為的合法性。

　　在具體的適用法律法規上，吳有水認為，原則上應遵循從舊兼從輕原則，如果新法規對行政相對人更有利，應當適用新法規。“兩審法院在新法實施以后依然用已經廢止的舊法作為判決的依據，缺少依據。”

　　案件再審具風向標意義

　　近年來，社會撫養費的征收一直是社會關注的焦點話題。隨著計劃生育政策的調整，記者注意到，類似案件倍受關注，在全國并不少見。

　　吳有水告訴中國青年報·中青在線記者，一些在生育政策調整之前出生的“二孩”，如果按照調整后的生育政策，這個孩子是合法出生，但如按照調整前的生育政策，這個孩子就會被衛生計生部門界定為“超生”。而從孩子出生到被衛生計生部門發現，到予以處罰，有的會有一個時間差，于是出現孩子出生時生育政策尚未改變，但當衛生計生部門對其父母進行超生處理或執行超生征收社會撫養費時，生育政策已經改變，導致各方產生如何處理的爭議。

　　對于父母來說，認為既然政策放開，國家鼓勵生育二孩了，還揪著之前生的孩子不放，尤其是只早生幾天就要被征收社會撫養費，太不公平。而對衛生計生部門來說，對此類群體如何處置也頗感棘手。

　　記者注意到，全面二孩政策實施后，對社會撫養費，有的省過往不究，有的省則繼續追繳。

　　而事實上，法律界對此也存在爭議，有人認為，按照法不溯及既往原則，對沒有做出處理決定的生育行為，按照行為發生時的法律、法規規定，相關行政機關有做出處理決定的權利。

　　也有的認為，在新舊法律沖突時，應適用有利于當事人原則，既然新法規定一對夫妻可以生育兩個孩子，就不應該在新法實施后繼續對此類二孩父母征收社會撫養費，也避免在修改之后生效的法律適用期間，卻適用已經被修正的舊法進行處罰的尷尬，使得處罰依據存在瑕疵，也為產生爭端留下隱患。

　　據了解，目前僅在浙江，還有多起關于社會撫養費的行政訴訟正在審理，在這兩起案件被浙江高院裁定再審后，還沒有一起宣判。吳有水對中國青年報·中青在線說，在他的手上，就還有6起。他認為，這兩起案件的再審具有風向標意義，如何判決將對其他同類案件產生影響。

　　浙江高院將擇日宣判這兩起案件。